Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

Содержание
  1. Лицензионный договор или Договор коммерческой концессии: Различия. Кейс
  2. Понятия и определения
  3. ОЧЕНЬ ВАЖНО!
  4. Личный кейс
  5. В чём бизнес?
  6. Что делать
  7. Концессия — разновидность лицензионного договора
  8. Ключевые различия
  9. Подписывайтесь в Инстаграм: http://instagram.com/v_fionov
  10. Договор коммерческой концессии и лицензионный договор отличия
  11. Отличие договора от лицензионного
  12. Коммерческая субконцессия
  13. Условия соглашения
  14. Оплата по договору
  15. Область и способы деятельности
  16. Требования к качеству
  17. Прочие условия
  18. Два договора — суть одна?
  19. Лицензионный договор и договор коммерческой концессии: что удобнее для сторон?
  20. Различия между лицензионным договором и договором коммерческой концессии
  21. Какой договор выбрать франчайзору?
  22. Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: сходства
  23. Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: отличия
  24. Предмет договоров
  25. Цели договоров
  26. Стороны договоров
  27. Возмездность договоров
  28. (условия) договоров
  29. Прекращение действия договора
  30. Уровень ответственности франчайзера
  31. Выводы
  32. Возможно, Вам также будет интересно:
  33. Договор франчайзинга: надо ли регистрировать?
  34. Лицензионный договор: обязателен ли он?
  35. Договор подписан — я защищен?
  36. Договор франчайзинга | FIT FRANCHISE
  37. 1.1. Договор коммерческой концессии
  38. 1.2. Лицензионный договор
  39. 1.3. Договор оказания услуг
  40. 1.4. Другие договоры
  41. По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?
  42. 3. Регистрация в Роспатенте. ФИПС
  43. 4. Стоит ли регистрировать договоры?
  44. 5. Налоги и бухгалтерия
  45. 6. Отличаются ли договоры в разных отраслях?
  46. 7. Разработка договора
  47. 8. На что обращать внимание франчайзи при анализе договора?
  48. 9. Заключение

Лицензионный договор или Договор коммерческой концессии: Различия. Кейс

Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

Разница договоров франчайзинга: Лицензионный договор и Договор коммерческой концессии

В предыдущейстатье я рассказал о том, на каких основаниях можно вернуть паушальный взнос по договору франчайзинга.

Подробнее об определениях франчайзинга я рассказал в статье «Паушальный взнос и роялти. В чём отличия».

При подготовке к заключению договора франчайзинга важно понимать с каким типом договора вы будете иметь дело. Существует принципиальная разница по сделкам по Лицензионному договору и Договору коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии или Лицензионный договор

Понятия и определения

Лицензионный договор регулируется статьёй 1235 ГК РФ. В частности, п.

1 говорит «Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату».

То есть одна сторона предоставляет другой стороне право пользования объектами интеллектуальной собственности. Пользование производится в пределах, очерченных договором.

Договор может заключаться как с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, так и с физическими лицами.

Договор коммерческой концессии регулируется статьёй 1027 ГК РФ.

Пунктом 1 статьи определяется «право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)».

Следовательно, Договор коммерческой концессии предусматривает использование зарегистрированного торгового знака, комплекса исключительных прав, деловой репутации, производственного, управленческого и коммерческого опыта и пользование объектами интеллектуальной собственности.

Договор коммерческой концессии обязателен для регистрации в Роспатенте. Обязанность регистрации указывается в самом договоре, она может быть возложена, как на правообладателя, так и на пользователя.

В договоре может указываться территория использования применительно к определённой сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии заключается с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

ОЧЕНЬ ВАЖНО!

По Договору концессии франчайзер (по некоторым пунктам) несёт финансовую ответственность солидарно с франчайзи.

Например:
Когда франчайзи ведёт деятельность по договору концессии и имеет долги по налогам, то франчайзер также несёт солидарную ответственность в соответствии с договором.

Личный кейс

Однажды мне поступило предложение приобрести франшизу инстаграм-магазина. Мне, как специалисту, стало интересно, что и на каких условиях предлагается партнёрам. По понятным причинам я не озвучиваю название компании.

Что предлагает франчайзер:

– Открытие франчайзи происходит в инстаграме. То есть партнёру предоставляется аккаунт с помощью которого он будет продавать товары, публикуя посты с товаром, которые являются карточками товаров.

– Франчайзер обучает маркетингу и таргетированной рекламе. Оценить качество обучения не удалось.
Весь принцип этой франшизы укладывается в эти два пункта.

В чём бизнес?

Не имея товара франчайзи может продавать брендовую одежду в инстаграме, пользуясь полученными знаниями о маркетинге в социальных сетях. При всех видимых преимуществах это предложение мне показалось малопривлекательным. Окупаемость франшизы около года при стоимости паушального взноса в 150 000 рублей. Это без затрат на рекламу.

При этом франчайзер рекомендует тратить не менее 20 000 руб ежемесячно на таргетированную рекламу. Фактически модель этой франшизы — это дропшиппинг. Любой человек может начать такой бизнес без покупки франшизы.

Франчайзер продаёт настройку дропшиппингового магазина под видом франшизы, при этом увеличивая свой собственный оборот, как интернет-магазина.

Занимательно, что данный франчайзер работает исключительно по Лицензионному договору. Отделом продаж это объясняется тем, что Договор коммерческой концессии невозможно заключить с физическими лицами, поскольку основная аудитория этой франшизы — это молодые люди.

Как аргумент используется триггер о том, что первые заявки начинают приходить спустя две-три недели. Далее с кавычках буду приводить цитаты франчайзера.
Согласно п.2 ст.

1028 ГК РФ Договор коммерческой концессии обязателен «к регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ФИПС)».

Кроме того, франчайзер утверждает, что регистрация Договора коммерческой концессии потребует приличную сумму: «одна только регистрация такого договора займёт несколько месяцев и обойдётся дополнительно в 30-50 тысяч рублей».

В действительности госпошлина при регистрации Договора концессии в Роспатенте составляет около 15 000 рублей. Согласитесь, разница в суммах значительная, по сравнению с тем, о чём рассказывает франчайзер.

Таким образом создаётся впечатление, что франчайзер намеренно и сознательно уходит от заключения договора коммерческой концессии, тем самым избавляя себя от лишних проблем, связанных с передачей опыта, модели ведения бизнеса и претензий от недовольных.

Что делать

Внимательно изучайте информацию о франчайзере. В статье « 1 0 действий чтобы выбрать франшизу» я даю чек-лист и рекомендации по подбору франшизы для сотрудничества.

При этом, если вы всё-таки решили заняться онлайн-бизнесом, то скорее всего вам предложат именно Лицензионный договор. Будьте к этому готовы.

Концессия — разновидность лицензионного договора

Современные лицензионные договоры часто содержат не только право на интеллектуальную собственность, но и содержат обязательства по оказанию различного содействия лицензиату в использовании прав (вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата на период освоения последним лицензии).

По лицензионному договору разрешается передать права одновременно на несколько интеллектуальных объектов.

Более того, обособив договор франчайзинга в главе 54 ГК РФ, законодатель предусмотрел дополнительное регулирование отношений его сторон, разрешив применять нормы о лицензионном договоре постольку, поскольку это не противоречит существу концессии и нормам о ней.

Таким образом оба этих договора смешались и часто концессия рассматривается как разновидность лицензионного договора.

Ключевые различия

Итак, подытоживая различия концессии и лицензии хочу отметить их абсолютно разные назначения. Концессия — это сугубо предпринимательский договор, поэтому:

  • Сторонами франчайзинговых отношений могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица.Лицензионные отношения подходят, как для граждан, так и для юридических лиц.
  • Договор концессии всегда подразумевает оплату, лицензионный же договор может быть безвозмездным.
  • Лицензионный договор имеет более узкое применение – передача прав на результаты интеллектуальной деятельности. Концессия всегда означает тесное взаимодействие сторон в целях развития бизнеса под маркой правообладателя.
  • Концессия предполагает продвижение бизнеса правообладателя другим лицом — пользователем, в связи с чем последний для узнаваемости бизнеса потребителями использует внешние атрибуты правообладателя. Проще говоря, в составе предмета концессии всегда присутствует право на товарный знак или знак обслуживания.
  • В рамках концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо права.

Подписывайтесь на канал в Дзен, следите за новыми выпусками на -канале, задавайте вопросы и оставляйте комментарии под этой статьёй.

Подписывайтесь в Инстаграм: http://instagram.com/v_fionov

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5edfbdba86b4c918bf778eec/licenzionnyi-dogovor-ili-dogovor-kommercheskoi-koncessii-razlichiia-keis-5f3fd11dcd585c6c5c51b67e

Договор коммерческой концессии и лицензионный договор отличия

Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

  • 1 Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии — Юридический ликбез
  • 2 Отличие договора коммерческой концессии от лицензионного договора
  • 3 Отграничение лицензионного договора от смежных гражданско-правовых договоров
  • 4 Договор коммерческой концессии: что это такое по гк рф, образец, кто может быть сторонами, понятие и содержание, отличие от лицензионного договора, в какой форме должен быть заключен, франшиза, предмет и разница с франчайзингом, несоблюдение письменной формы, порядок заключения
  • 5 Отличие коммерческой концессии от лицензионного договора

Договор коммерческой концессии применяется в тех случаях, когда необходимо документально закрепить правовые отношения между франчазером и франчайзи. Именно поэтому часто используется такое название, как франчайзинговый договор.

Хотя отдельные специалисты утверждают, что необходимо разграничивать эти понятия, законодательство Российской Федерации не содержит термина договор франчайзинга.

Поэтому вместо привычного слуху документа подписывается договор коммерческой концессии, регулирующий взаимоотношения между франчайзером и франчайзи на всех уровнях.

Если оценивать документ с точки зрения норм права, договор коммерческой концессии – это документально закрепленное соглашение между владельцем торговой марки (франчайзером) и лицом, которое желает нею пользоваться (франчайзи).

Договор франшизы закрепляет обязанности первого передать в пользование оговоренный перечень прав второй стороне за указанную сумму денег, размер или процент которой также должен быть отражен в документе. Подобное соглашение регулируется главой 54 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Она утверждает, что данный документ предполагает взаимовыгодную работу двух сторон во время пользования правом собственности от одного товарного знака и более.

По логике работающих норм договор коммерческой концессии – это один из видов лицензионного договора.

Важная его отличительная особенность – он охватывает несколько объектов собственности (интеллектуальной), связанных между собой.

Поэтому к нему допустимо применение соответствующих положений IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Отличие договора от лицензионного

Договор коммерческой концессии в некоторых аспектах поход на лицензионный, но есть у него свои собственные уникальные отличия. Это говорят такие признаки:

  • стороны правоутвердительного документа обладают объемным кругом обязанностей и прав, цель которых – поддержание стандартов обслуживания клиентов, продвижения и производства продукции;
  • наделение правом использовать зарегистрированный товарный знак – важные условия данного документа по российскому законодательству. Ведь прежде всего передаются наработанные за долгое время работы на рынке имидж, репутация. Передача технологий – это уже второстепенные объекты соглашения;
  • предметом договора коммерческой концессии является целый перечень различной интеллектуальной собственности. Причем все положения перечня связаны между собой. Это могут быть патенты, товарный знак, коммерческое обозначение и ноу-хау одновременно. Тогда как лицензирование передает право использовать один вид объектов, скажем, несколькими аудиозаписями.

Коммерческая субконцессия

Законом предусмотрен еще один вариант сотрудничества, как коммерческая субконцессия.

Она подразумевает, что пользователь может, а при определенных условиях обязуется, передавать предоставленные ему франчайзером права (или же их части) третьим лицам.

Образец подобных отношений должен быть оговорен и закреплен в договоре концессии.

Существуют четкие условия, при наступлении которых может составляться субконцессионный договор. Например, его нельзя заключить на срок, больший, чем основное соглашение.

В тех ситуациях, когда суд признает главное соглашение недействительным, данный образец договора автоматически признается ничтожным, то есть недействительным.

Если пользователь досрочно прекращает сотрудничество по договору субконцессии по причинам, очерченным законодательством, его права и обязанности может перенять основной правообладатель, когда у него есть такой интерес.

Обычно, франчайзи не несет ответственности за действия другой стороны субконцессионного договора. Но это положение должен содержать основной образец договора по франчайзингу.

Договор коммерческой концессии подписывается обладателем на права торговой марки и их пользователем. Они и являются сторонами соглашения.

Документ составляется с единственной целью – вести предпринимательскую деятельность для получения материальной выгоды.

Соответственно, стороны соглашения – это исключительно индивидуальные предприниматели и юридические лица.

Франчайзер может подписывать договор коммерческой концессии лично, или через доверенного управляющего. Но последний вариант используется крайне редко из-за противоречивого законодательства. Хотя если говорить о субконцессионном договоре владельцем прав является франчайзи, указанный в основном документе.

Со второй стороны соглашения выступает франчайзи. Это может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

С точки зрения закона это единственные условия, которые выдвигаются к данной стороне.

Обратите внимание, что когда составляется договор коммерческой концессии с иностранным партнером, они предпочитают использовать термины фарнчайзер и франчайзи. Отечественное законодательство предписывает использование терминов правообладатель и пользователь.

Условия соглашения

Закон оперирует таким понятием, как существенные условия договора коммерческой концессии. Под ними понимается тот минимальный перечень условий, который позволяет заключить соглашение и придать ему юридическую силу.

При отсутствии хотя бы одного условия данный договор коммерческой концессии не будет зарегистрирован ФИПС, и будет считаться недействительным, даже при наличии подписей сторон.

Такими обязательными условиями являются следующие положения.

Документ обязан четко очерчивать предмет договора – перечень пунктов интеллектуальной собственности, на которые одна сторона предоставляет права другой. Каждый пункт необходимо детально описать.

Пример похожей ситуации можно привести в случае с передачей прав на пользование изобретением или товарным знаком, который обязательно регистрируется государственными органами.

Однако чаще всего предметом договора становятся ноу-хау, произведения дизайна, коммерческие обозначения, которые не проходят такую процедуру. Тогда достаточно детального их описания в документе.

Оплата по договору

Форма выплат средств правообладателю за передачу прав имеет две составляющие: паушальный взнос (первоначальный платеж, который выплачивается один раз) и роялти (платеж в процентах или фиксированной сумме, который осуществляется в установленные промежутки времени). Иногда форма вознаграждения предусматривает такую выплату, как гонорар успеха. Под ним понимается выплата определенной суммы по достижению франчайзи указанного размера прибыли. Также документом может быть предусмотрена и другая форма выплат денежных средств.

Область и способы деятельности

Подразумевается, что документ обязан иметь образец взаимоотношений, указывающий, как и в какой мере пользователь может пользоваться передаваемыми ему правами. Пример такого описания может быть указание на то, имеет ли право правопреемник экспортировать товар под данной торговой маркой или нет.

Требования к качеству

Такое условие имеет обоюдный характер. То есть с одной стороны франчайзи имеет право требовать, чтобы ему была передана документация для выпуска продукции требуемого качества.

С другой стороны, франчайзер имеет все основания разорвать договор, если партнер не соблюдает условий выпуска качественной продукции.

Опосредованно такая форма сотрудничества защищает и потребителя, который получает гарантию на качество и характеристики продукции данной франчайзинговой сети.

Прочие условия

Сложно найти четкий образец подобного документа, поскольку условия в каждом конкретном случае будут индивидуальны.

Они зависят от перечня прав, которые передаются, области деятельности и прочих нюансов.

Именно поэтому считается, что составить подобный договор в соответствии с отечественным законодательством сложнее всего.

Однако предварительный договор обязательно должен предусматривать и такие условия:

  • правообладатель должен иметь право предварительно осмотреть и оценить место, где будет вестись бизнес под его брэндом;
  • образец документа должен учитывать условие обязательного выполнения ценовой стратегии пользователем, установленной правообладателем;
  • иногда стоит оговорить запрет сторонам подписывать иные подобные соглашения с прочими участниками рынка, но этот пример касается далеко не каждых коммерческих отношений;
  • франчайзер должен поддерживать и следить за соблюдением своих прав на объекты и товарные знаки. Образец соглашения должен указывать на последствия, которые следуют за несоблюдением данного права;
  • право или обязанность франчайзи подписывать субконцессионные договоры;
  • срок действия документа. Если его не указать, по умолчанию он получает срок действия пять лет;
  • соглашение должно очерчивать территорию, по которой распространяется действия положений договора.

Источник: https://stepblades.ru/dogovor-kommercheskoy-kontsessii-i-litsenzionnyy-dogovor-otlichiya/

Два договора — суть одна?

Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

Юлия Хачатурян, NIKA, RISK PLAN

Планово-экономический отдел №9, 2014

Есть две точки зрения на то, что такое франчайзинг. Согласно первой, франчайзинг – это договор коммерческой концессии (далее КК). Вторая строится на том, что данным термином также может называться лицензионный договор, по которому одна компания передает другой права пользования тем или иным брендом.

В настоящей статье представлен анализ договора коммерческой концессии, а также даны рекомендации по его использованию.   Сегодня в РФ по схеме франчайзинга работают самые разные компании: агентства недвижимости, ресторанные сети, фирмы, торгующие правовыми программами и др.

Огромное количество купленных российскими компаниями брендов принадлежат западным компания. Для чего де-факто существует франчайзинг? Чтобы раскрутить какой-то бренд, зачастую необходимо инвестировать в него значительные средства, которые могут окупиться только через несколько лет.

Гораздо проще приобрести соответствующие права и работать под известной торговой маркой, а значит, сразу получать прибыль. Правообладателю бренда также выгодны отношения франчайзинга.

Продавая право на использование своего бренда другим компаниям, правообладатель получает возможность не только вернуть вложения, инвестированные в бренд, но и расширить свой бизнес.

Лицензионный договор и договор коммерческой концессии: что удобнее для сторон?

Для правообладателя, продающего право на использование бренда, очень важно, чтобы покупатель не дискредитировал его.

Если, например, услуга, оказываемая под брендом, будет некачественной, то правообладатель, конечно, может предъявить претензии к лицу, купившему права на марку, а вот вернуть свою репутацию и клиентов будет проблематично.

Таким образом, перед основным производителем стоит задача обеспечить себе гарантии, что услуги и товары, продаваемые под его брендом третьим лицам, будут такого же высокого качества, как у него самого.

Если говорить о продаже товаров, на которые ставится товарный знак, то требования к их составу и качеству можно прописать в рамках лицензионного договора. Сложнее, если ситуация касается комплексных услуг. Допустим, речь идет о ресторанном бизнесе или о сети быстрого питания.

В этом случае для правообладателя может быть важно не только качество блюд, продаваемых в данной торговой точке, но и соблюдение установленных требований к залу, быстрота обслуживания, определенные стандарты поведения персонала в ответ на то или иное поведение клиента и т.д. Чтобы прописать необходимость соблюдения требований и стандартов покупателем прав, удобнее использовать договор коммерческой концессии, а не лицензионный договор.

Различия между лицензионным договором и договором коммерческой концессии

1. По договору КК права передаются для использования в предпринимательской деятельности; для лицензионного договора цель использования прав — любая.

2. Сторонами договора КК могут быть только коммерческие организации и ИП, лицензионного – любые лица.

3. Договор КК может быть только возмездным, лицензионный – в т.ч. безвозмездным.

4. По договору КК правообладатель обязан контролировать лицо, приобретающее у него права, в то время как по лицензионному договору он может это делать, если соответствующее условие прописано в договоре.

5. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых по договору коммерческой концесии. На лицензиара ответственность за качество товаров и услуг лицензиата не распространяется.

По нашему мнению, понятию договора франчайзинга больше соответствует договор коммерческой концессии, поэтому обратим внимание на некоторые особенности именно этого вида договора. Обратим внимание на то, что правоприобретатель может заключить субълицензионный с еще одним пользователем.

Казалось бы, для первого пользователя заключение договора КК несет дополнительные выгоды. Однако на самом деле его наличие может грозить убытками. Во-первых, у первого покупателя появляются дополнительные конкуренты на той территории, где он работает. Причем очевидно, что никаких дополнительных преимуществ перед конкурентами у него нет.

Поэтому зачастую здесь начинает действовать правило – кто первый успеет поймать клиента, тот и получит вознаграждение за свой труд. Есть и другие подводные камни, которые необходимо учитывать при заключениии договора субконцессии.

Рассмотрим пример из судебной практики.

Пример 1

Компания ставила купленный товарный знак на незначительной части своей продукции. За это правообладателю выплачивалась большая сумма денежных средств. Между тем выручка от продажи таких товаров была несущественной.

Основную прибыль компания получала от продажи иных товаров, для которых бренд не использовался.

Налоговиков насторожило несоответствие структуры доходов компании структуре расходов (право на использование товарного знака приобреталось на большую сумму, но экономическую выгоду практически не приносило), и они заподозрили, что действия налогоплательщика были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды. В конечном итоге им удалось доказать этот факт в суде. В данной ситуации компания неправильно спрогнозировала собственную выгоду от покупки прав на бренд (постановление ФАС Московского округа от 25.05.2007 № КА-А40/4205-07).

Рекомендация: чтобы не попасть впросак, нужно заранее проанализировать, будет ли выгодно вам заключение договора субъконцессии (основным лицензионным договором может быть предусмотрена и такая обязанность первого пользователя).

Для анализа вам в первую очередь необходимо знать:

Сколько покупателей останется вам при наличии конкурентов на вашей территории;

Какова приемлемая плата по договору субконцессии, чтобы компенсировать потерю потенциальных клиентов.

Если вы понимаете, что заключение договора субконцессии для вас невыгодно, при наличии соответствующего пункта в проекте договора (о вашей обязанности его заключить) – лучше попросить данный пункт удалить. Покупка прав на товарный знак не должна быть дороже, чем выгода от нее.

Существуют различные варианты установления вознаграждения по договору коммерческой концессии. Наиболее безопасно с экономической точки зрения выбрать вариант, при котором отчисления идут в зависимости от выручки (а не уплачиваются в виде фиксированной суммы разово или периодическими платежами).

В соответствии с законодательством, правообладатель обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

На практике эти обязанности правообладателя выливаются в инспектирование объектов продажи (оказания услуг) пользователя бренда и проведение тренингов для персонала пользователя бренда.

Рекомендация: оцените нормы договора с точки зрения распределения расходов на обучение и инспектирование:

Кто фактически будет оплачивать командировку (гостиницу, проезд и пр.) инспектирующему и обучающему персоналу;

какие командировочные траты допустимы, а какие нет (не секрет, что цены на авиабилеты в разных компаниях существенно отличаются, так же как и цены на номер в гостинице в зависимости от категории);

Какое количество инспектирующего (обучающего) персонала может прибыть к пользователю;

С какой периодичностью они будут приезжать;

Должен ли пользователь бренда каким-то образом компенсировать вознаграждение инспектирующего и обучающего персонала и т.д.

Условия договора коммерческой концессии могут быть достаточно жесткими.

Пример 2

В договоре с компанией была прописана обязанность пользователя бренда использовать определенные шрифты и размеры при составлении документов, условия, определяемые к внешнему виду сайта компании, стандарты одежды (дресс-код) персонала и ряд других требований.

Если соблюдение этих требований не требует привлечения дополнительных затрат и не влечет потенциальных убытков, то на них можно пойти. В противном случае стоит подумать о том, целесообразно ли с экономической точки зрения заключение подобного договора. Данный договор содержал требование о том, что фирма не может оказывать клиентам отдельно рекламные услуги.

Они могут оказываться только как дополнительные к услугам брокериджа. То есть если компания оказывает клиенту услуги по приобретению (реализации), аренде недвижимости, она может осуществлять рекламу соответствующего объекта недвижимости. Если нет заказа на работу с недвижимостью, фирма не имеет права проводить рекламную компанию.

Несмотря на то, что многие клиенты хотели заказать именно рекламные услуги, компания была вынуждена отказываться от их выполнения. Однако работа под известным брендом влекла за собой наличие многочисленных клиентов, и данный минус компенсировался. На практике могла быть и другая ситуация.

Например, бизнес до покупки бренда существовал за счет оказания рекламных услуг, а после его приобретения лишился этого финансового потока. Иной вид деятельности большого притока клиентов не принес.

Рекомендация: прежде чем подписывать договоры с пунктами, которые априори влекут убытки, необходимо рассчитать, сможет ли потенциальная прибыль как минимум компенсировать их.

Заключение Покупая чужой бренд, вы фактически покупаете чужую репутацию и отношение к чужой компании как к своей собственной. Любое дискредитирующее действие правообладателя или негативная информация о нем автоматически скажутся и на ваших продажах.

Поэтому необходимо помнить, что вложение денег в покупку чужого товарного знака зачастую риск меньший, чем использование своего собственного.

Полностью текст статьи читайте в журнале

Возможно вас заинтересует следующая статья по интеллектуальной собственности:

НАЛОГОВЫЕ И ИНЫЕ РИСКИ, СВЯЗАННЫЕ С ПРАВАМИ НА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНУЮ СОБСТВЕННОСТЬ

Источник: http://www.risk-plan.ru/blog/dva-dogovora-sut-odna/

Какой договор выбрать франчайзору?

Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

На практике часто возникает необходимость разграничить договор коммерческой концессии и лицензионный договор. Это нужно, в частности, сторонам, чтобы правильно выбрать вид договора для оформления своих отношений.

Франчайзер и франчайзи нередко сталкиваются с вопросом, какой договор заключить – договор коммерческой концессии или лицензионный, какой из них наиболее полно регулирует отношения сторон в области франчайзинга и есть ли между ними отличия.

Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: сходства

Действительно, у этих двух договоров много общего: оба регулируют передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, оба подлежат обязательной регистрации в Роспатенте, кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: отличия

Вместе с тем между этими двумя договорами имеется и ряд существенных отличий.

Предмет договоров

Основное отличие заключается в предмете договора. По лицензионному договору передается исключительное право на определенный объект интеллектуальной собственности (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации).

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д. При этом товарный знак должен в обязательном порядке входить в предмет договора.

Цели договоров

Различны и цели рассматриваемых договоров. Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в предпринимательской деятельности.

По своей сути франчайзинг – это система организации предпринимательской деятельности (прежде всего в сфере сбыта товаров и оказания услуг).

Для правообладателя франчайзинг является наиболее удобным средством расширения своего бизнеса, избавляющим его от необходимости открывать огромное число филиалов или регистрировать дочерние предприятия на удаленных от него территориях, инвестировать средства в покупку недвижимости и других основных средств, нанимать работников.

Вместе с тем правообладатель сохраняет контроль над предприятиями пользователей, практически такой же, как если бы они были его подразделениями.

Все это дает возможности в течение относительно короткого срока создавать разветвленные сети фирменных магазинов, ресторанов, гостиниц и проч.

Для лицензионного договора цель использования прав лицензиатом значения не имеет, хотя и может обозначаться в договоре.

Стороны договоров

Учитывая, что договор коммерческой концессии может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Сторонами же лицензионного договора могут быть любые юридические и физические лица.

Возмездность договоров

Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным (если это предусмотрено договором). Договор коммерческой концессии всегда возмездный.

(условия) договоров

Договор коммерческой концессии имеет ряд особых положений:

  1. Законом установлен перечень ограничений прав сторон, которые правообладатель и пользователь вправе предусмотреть в договоре. Например, такие как: – обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на оговоренной территории; – отказ пользователя от заключения аналогичных договоров с конкурентами правообладателя;

    – обязанность пользователя реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги по установленным правообладателем ценам.

  2. Договором коммерческой концессии предусмотрена обязанность правообладателя осуществлять контроль за деятельностью пользователя, контролировать качество его работ, услуг. Эта норма направлена в первую очередь на защиту прав потребителей. Пользователь в свою очередь обязан соблюдать все инструкции и указания правообладателя, а также оказывать потребителям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, если бы обратились непосредственно к правообладателю.
  3. По договору коммерческой концессии правообладатель передает пользователю документацию, инструкции, описывающие стандарты бизнеса. Франчайзинг предполагает постоянное консультационное содействие пользователю со стороны правообладателя с целью обеспечения необходимого качества производимых им по договору товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг.
  4. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить определенное количество субконцессий. Заключение сублицензионного договора, напротив, должно быть разрешено лицензиату.
  5. Пользователь обязан информировать потребителей, что он действует в силу договора коммерческой концессии.

Прекращение действия договора

Договор коммерческой концессии предусматривает преимущественное право пользователя на заключение договора на новый срок . В случае отказа правообладателя от заключения договора на новый срок он не может заключать на данной территории подобные договоры с другими пользователями в течение года. Прекращение лицензионного договора не влечет такие последствия.

Свои особенности имеют основания и порядок прекращения договора коммерческой концессии (ст. 1037 ГК РФ). Лицензионный же договор прекращает свое действие в соответствии с общими нормами ГК РФ.

Уровень ответственности франчайзера

И, наконец, закон предусматривает более высокий уровень ответственности франчайзера за деятельность франчайзи, в отличие от ответственности лицензиара.

Так, законом установлена субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии.

По некоторым требованиям правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Выводы

Подводя итоги, можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается для того, чтобы встроить новое звено в цепочку успешного бизнеса, при этом франчайзи (пользователь) имеет мало свободы, но может рассчитывать на постоянную помощь правообладателя, его консультации, техническое содействие и т.д. Договорам коммерческой концессии, в отличие от лицензионных, присуще постоянное тесное сотрудничество сторон. Лицензионный же договор предполагает большую свободу и самостоятельность лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

Возможно, Вам также будет интересно:

Договор франчайзинга – Договор коммерческой концессии

Источник: https://franshiza.ru/article/read/kakoi_dogovor_vybrat/?view=desktop

Договор франчайзинга: надо ли регистрировать?

Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

При анализе данных для рейтинга франшиз бибосса мы выделяем 8 основных видов договоров, которые заключаются между франчайзором и франчайзи:

  1. Договор коммерческой концессии
  2. Лицензионный договор
  3. Договор на оказание услуг (консалтинг, обучение)
  4. Договор на использование бизнес-системы (ноу-хау)
  5. Договор поставки (если предполагается поставка товара)
  6. Договор продажи
  7. Договор аренды (в том числе, лизинга) оборудования
  8. Договор субаренды помещения

При этом разные компании используют разные договора или наборы этих договоров, когда, например, в рамках лицензионного договора передаются права на использование товарного знака, а в рамках договора на оказание услуг происходит обучение франчайзи и его персонала.

Лицензионный договор: обязателен ли он?

Очевидно, что франчайзинговая деятельность подразумевает передачу прав на использование товарного знака, потому что если вы, как франчайзи, не действуете под чужой торговой маркой — фактически вы становитесь обычным дилером их товара, или просто осуществляете оптовые закупки и перепродаете. В таком случае вам вовсе не обязательно вешать вывеску франчайзора, и выполнять все остальные их требования, например торговать только их товаром.

Поэтому также вполне очевидно, что в рамках франчайзингового договора вы обязаны подписать либо договор коммерческой концессии, либо лицензионный договор — чтобы получить права на использование товарного знака.

Печальная статистика российского франчайзинга:26% российских компаний-франчайзоров не подписывают со своими франчайзи договор коммерческой концессии или лицензионный договор.

При этом вполне очевидно, что если вы работаете под чужой торговой маркой, и не имеете с ними лицензионного договора или договора коммерческой концессии — то работаете вы, фактически, на птичьих правах, и правообладатель в любой момент может попросить вас «снять вывеску».

Поэтому мы призываем всех франчайзоров, и, особенно, франчайзи — внимательно смотреть на то, какие договора вы заключаете, и не забывать корректно передавать права на использование товарного знака.

От этого зависит ваша юридическая защищенность в будущем.

Договор подписан — я защищен?

Другая пугающая реальность российского франчайзингового рынка заключается в том, что просто подписать лицензионный договор недостаточно. Чтобы иметь возможность обратиться с этим договором в суд — необходимо, чтобы лицензионный договор, или договор коммерческой концессии, был зарегистрирован в Роспатенте. Если ваш договор незарегистрирован — он автоматически будет признан ничтожным.

Печальная статистика российского франчайзинга № 2:Только 33% компаний, подписывающих ДКК или лицензионный договор, регистрируют свои договора с франчайзи в Роспатенте.

Фактически это означает, что лишь 25% российских компаний-франчайзоров работают абсолютно честно и прозрачно со своими франчайзи.

75% российских франчайзоров не передают права на использование своего товарного знака своим франчайзи

Причем, проверить добросовестность вашего франчайзора очень просто. Существуют открытые реестры ФИПС, в которых по номеру товарного знака можно легко проверить, регистрируются ли договора.

Чтобы проверить вашего франчайзора, Вам необходимо зайти по ссылке:

www1.fips.ru/wps/portal/Registers

И выбрать пункт «Реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации».

У вас должна открыться вот такая страница:

В этой форме вводите номер регистрации товарного знака. Например, номер регистрации товарного знака компании Додо Пицца: 475821, и нажимаете «Поиск».

После этого вы получите страницу, на которой приведена вся информация о товарном знаке — кому он принадлежит, на какие классы МКТУ он распространяется, а также реестр всех действий по этому товарному знаку, вот в таком виде:

Информация о каждом зарегистрированном договоре коммерческой концессии или лицензионном договоре попадает в этот реестр. Если компания работает добросовестно — у нее будет очень длинная страница, на которой, фактически, можно будет увидеть полный список их франчайзи. Таким же образом можно узнавать и реальный размер франчайзинговой сети, и адреса их открытых франчайзинговых предприятий.

Если вы не знаете номер регистрации товарного знака франчайзора, которого вы хотите проверить — тут есть 2 пути:

  • Спросить непосредственно у франчайзора — эта информация не является закрытой, и нежелание ее предоставлять уже должно навести вас на мысли
  • Воспользоваться сайтами для поиска торговых знаков, например findtm.ru

Источник: https://spark.ru/startup/biboss/blog/18042/dogovor-franchajzinga-nado-li-registrirovat

Договор франчайзинга | FIT FRANCHISE

Лицензионный договор или договор коммерческой концессии?

Договора франчайзинга не существует. Как минимум, в российском законодательстве такого термина нет. Как в России оформляются франчайзинговые отношения, сколько это стоит и на что обращать внимание при анализе документов – узнайте из этой статьи.

Франчайзинг – это собирательное понятие, и по франчайзингу передаются разные объекты гражданского права, которые составляют комплекс. И в этом комплексе есть:

  • -Право на бренд (товарный знак)
  • -Право на использование ноу-хау
  • -Право на секреты производства и прочую информацию, относящуюся к коммерческой тайне
  • -Право на консультации, обучение, пользование базой знаний
  • -Поставка товара или товар на реализацию
  • -Право пользования IT-системой

Исходя из этого, список договоров, которые могут подписываться при покупке франшизы, состоит из:

  • -Договора коммерческой концессии
  • -Лицензионного договора
  • -Договора на оказание услуг
  • -Договора поставки
  • -Агентского договора

Рассмотрим каждый из договоров по отдельности.

1.1. Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (ДКК) – это документ, оформляющий передачу права на товарный знак, знаки обслуживания, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – секреты производства, коммерческое обозначение. Кроме них, договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Главным предметом ДКК является товарный знак. Его передача по договору обязательна. Кроме него могут передаваться права на IT-систему, обучение, коммерческую тайну (например, стандарты работы).

Еще две важных характеристики договора коммерческой концессии – он может быть ограничен по времени и месту.

1.2. Лицензионный договор

Лицензионный договор – это документ, оформляющий передачу права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

В отличие от договора коммерческой концессии, и лицензиар, и лицензиат могут быть физическими лицами. Если договор подписывается между двумя коммерческими организациями (юр.лицами или ИП), он обязательно должен быть возмездным. Если в договоре участвует некоммерческая организация или физическое лицо – договор может быть безвозмездным.

1.3. Договор оказания услуг

Во франчайзинге может использоваться и стандартный договор возмездного оказания услуг.

Любая форма поддержки, которую оказывает франчайзор, может выступать в качестве услуги и быть оформлена таким договором:

  • -Обучение
  • -Консультации по ведению бизнеса
  • -Организация поставок оборудования
  • -Дизайн-проект помещения
  • -Разработка рекламных материалов
  • -Помощь в найме и т.д.

Соответственно, в договоре должна быть прописана суть услуги, что в нее входит, и как должно быть оплачено.

1.4. Другие договоры

В редких случаях франчайзор может предложить франчайзи подписать рамочный договор. Он содержит общие условия сотрудничества двух компаний или физических лиц, поэтому обычно называется партнерским договором.

В таком договоре прописываются условия партнерства. Обычно рамочный договор описывает те условия, которые не подходят под другие заключенные договоры.

Использование его в качестве основного договора, оформляющего продажу франшизы, крайне редко.

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения. Однако, важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

3. Регистрация в Роспатенте. ФИПС

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

4. Стоит ли регистрировать договоры?

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре.

Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования. Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках.

И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи.

Данил Соловьев

Основатель франшизы Fit Service

5. Налоги и бухгалтерия

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти.

Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре.

Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии? Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

6. Отличаются ли договоры в разных отраслях?

Времена, когда франчайзинг ассоциировался только с фаст-фудом или ритейлом, давно позади. Сегодня по модели франчайзинга развиваются компании практически во всевозможных отраслях. Отличаются ли в них договоры?

Данил Соловьев отмечает, что принципиальных отличий нет. Разница между договорами франшиз в одной отрасли, может быть больше, чем между франшизами из разных отраслей.

7. Разработка договора

Разработка договора франчайзинга стоит от 100 тысяч рублей в нормальной юридической фирме. Можно еще поискать «частников» — людей, разбирающихся во франчайзинге, желательно, с юридическим бэкграундом. Они могут составить договор за 40-50 тысяч рублей. Но важно, чтобы у этих специалистов был опыт именно в вашей отрасли.

И еще один важный нюанс: я убежден, что разработка договора – это самый последний этап франчайзинговой программы, «вишенка на торте», которая все, что вы придумали, складывает в единую «коробочку».

Есть такое правило, которое мы использовали при разработке ДКК – всё то, от чего зависит удовлетворенность клиента в нашем бизнесе, должно быть прописано в договоре и, как правило,  продуманы меры наказания или расторжения договоров в критичных ситуациях.

Франшиза – это, прежде всего, бренд и доверие клиентов. Если какая-то одна точка порочит репутацию бренда, то от этого страдает вся компания. Всё, от чего может пострадать доверие клиентов, должно быть отражено в ДКК.

Поэтому, перед составлением договора начинающему франчайзору нужно очень хорошо подумать, от чего зависит удовлетворенность клиентов в их бизнесе, что может навредить нашему бренду и нанести ущерб всем участникам сети.

Данил Соловьев

Основатель франшизы Fit Service

8. На что обращать внимание франчайзи при анализе договора?

Договором франшизы называется договор коммерческой концессии. Сейчас многие мелкие компании под договором франшизы скрывают договоры поставки товаров или чего-либо другого, или договоры оказания услуг. По таким договорам вы не имеете право пользоваться товарным знаком, они, по нашему мнению, не являются договорами франшизы.

Данил Соловьев

Основатель франшизы Fit Service

9. Заключение

В России сложилась парадоксальная ситуация – миллионы людей работают во франчайзинговых компаниях (на стороне франчайзора или франчайзи), однако, государство не пытается как-то регламентировать этот рынок, вынуждая и франчайзоров и франчайзи самостоятельно интерпретировать свою деятельность с точки зрения закона, налогообложения и бухглалтерии.

Единственным договором, близким к зарубежному определению «франчайзингового договора» (franchise agreement) является договор коммерческой концессии. Этот договор, зарегистрированный в Роспатенте, полезен для самого франчайзора в той же степени, что и для франчайзи. Он позволяет в досудебном порядке решать большинство конфликтов. Именно такой тип договора использует Fit Service.

Статья подготовлена на основе материалов сайта beboss.ru

Источник: https://franchblog.fitauto.ru/dogovor-franchajzinga/

Юрист поможет
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: